“彈幕”為何不能注冊(cè)為商標(biāo)

　　彈幕視頻網(wǎng)站嗶哩嗶哩近日公布的數(shù)據(jù)顯示，在過去一年中，該網(wǎng)站用戶總共發(fā)送超14億次彈幕。如今，開啟彈幕已經(jīng)成為很多年輕人追劇時(shí)的必備，甚至“無彈幕不歡”，因?yàn)閺棾龅脑u(píng)論給人一種“實(shí)時(shí)互動(dòng)”的感覺。有人說，“彈幕”是網(wǎng)民逆天創(chuàng)造力的體現(xiàn)，那“彈幕”二字本身能注冊(cè)為商標(biāo)嗎？

　　缺乏顯著特征的不能注冊(cè)商標(biāo)

　　“彈幕”一詞突然爆紅，也引來一場(chǎng)商標(biāo)注冊(cè)風(fēng)波。

　　上海一家信息科技有限公司于2017年9月4日向原國家工商行政管理總局商標(biāo)局（簡稱商標(biāo)局）申請(qǐng)注冊(cè)“彈幕”商標(biāo)，指定使用在第35類“廣告；計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上的在線廣告；通過網(wǎng)絡(luò)提供商業(yè)信息；為商品和服務(wù)的買賣雙方提供在線市場(chǎng)”等服務(wù)上。商標(biāo)局及原國家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)（簡稱商評(píng)委）依據(jù)商標(biāo)法駁回其注冊(cè)申請(qǐng)。該信息科技公司不服，提起行政訴訟。法院經(jīng)審理認(rèn)為，我國商標(biāo)法規(guī)定，缺乏顯著特征的標(biāo)志，不能作為商標(biāo)注冊(cè)�！皬椖弧币辉~通常是指網(wǎng)絡(luò)視頻中屏間飄過的網(wǎng)友評(píng)論，如果將“彈幕”二字指定使用在“廣告；計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上的在線廣告；通過網(wǎng)絡(luò)提供商業(yè)信息”等服務(wù)上，根據(jù)相關(guān)公眾的通常認(rèn)知，不易將其作為商標(biāo)進(jìn)行識(shí)別，缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征，難以起到區(qū)分不同服務(wù)來源的功能，不能作為商標(biāo)注冊(cè)，因此法院判決駁回該公司的訴訟請(qǐng)求。

　　商標(biāo)，本質(zhì)上是用于識(shí)別商品或服務(wù)來源的標(biāo)志，具有顯著性是其最基本要求。而具有顯著性的前提是相關(guān)公眾會(huì)將該標(biāo)志認(rèn)知為商標(biāo)。否則，該標(biāo)志屬于我國商標(biāo)法第十一條第一款中規(guī)定的“其他缺乏顯著特征”，因此不能作為商標(biāo)注冊(cè)。

　　在上述案件中，如果公眾在看到“彈幕”二字時(shí)，通常會(huì)將其認(rèn)知為觀看視頻時(shí)屏幕上實(shí)時(shí)呈現(xiàn)的字幕，而不會(huì)識(shí)別為區(qū)分商品或服務(wù)來源的標(biāo)志，缺乏顯著特征，因此不得作為商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)。

　　此外，通常來說，過于簡單的數(shù)字字母、裝飾性圖案、廣告用語等，由于標(biāo)志本身的特性，使得其識(shí)別商品或服務(wù)來源方面的功能“先天不足”，相關(guān)公眾通常不會(huì)將其作為商標(biāo)進(jìn)行識(shí)別。因此，在沒有其他因素的情況下，一般不具有商標(biāo)法意義上的顯著特征，不能獲準(zhǔn)注冊(cè)。

　　司法實(shí)踐中，將日常用語、廣告用語作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的情形比較常見，但絕大多數(shù)因缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征而被駁回。如原告李寧體育（上海）有限公司曾起訴要求，在第35類“進(jìn)出口代理；運(yùn)動(dòng)員的商業(yè)管理”服務(wù)上申請(qǐng)注冊(cè)純文字商標(biāo)“一切皆有可能”，經(jīng)法院審理后駁回。原因是訴爭(zhēng)商標(biāo)由漢字“一切皆有可能”構(gòu)成，消費(fèi)者容易將這句短語視為宣傳口號(hào)或用語，而不易將其當(dāng)做商標(biāo)，無法起到區(qū)分服務(wù)來源的作用，缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著性。

　　同樣，諸如在第5類“嬰兒食品；嬰兒奶粉”等商品上注冊(cè)“哎喲！怎么這么好吃及圖”商標(biāo)、在第35類“廣告；商業(yè)管理咨詢”等服務(wù)上注冊(cè)“The Creative Life”商標(biāo)，最終均以上述標(biāo)志容易被識(shí)別為宣傳用語，缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征為由被駁回。需要指出的是，是否具有商標(biāo)法意義上的顯著特征與該廣告用語是否流行、是否具有較高的獨(dú)創(chuàng)性沒有關(guān)系，不屬于商標(biāo)顯著性問題的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

　　商標(biāo)僅有通用名稱不得注冊(cè)

　　關(guān)于商標(biāo)顯著性問題，除上述規(guī)定外，我國商標(biāo)法中還明確，僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的，不得作為商標(biāo)注冊(cè)。之所以這樣規(guī)定，是因?yàn)橥ㄓ妹�稱、圖形、型號(hào)反映的是商品或服務(wù)本身的自然屬性，無法反映提供主體的相關(guān)信息。通常情況下，公眾無法僅通過通用名稱、圖形、型號(hào)來識(shí)別商品或服務(wù)的來源，該類標(biāo)志缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征，因此也不能注冊(cè)商標(biāo)。

　　例如，一家公司在“床墊、床、彈簧床墊”等商品上申請(qǐng)注冊(cè)“席夢(mèng)思Simmons”商標(biāo)，商標(biāo)局和商評(píng)委均以訴爭(zhēng)商標(biāo)所含的顯著識(shí)別文字“席夢(mèng)思”是床墊的通用名稱為由，駁回其注冊(cè)申請(qǐng)。該公司不服，訴至法院。法院判決認(rèn)為，“席夢(mèng)思”在我國通常被公眾理解為床墊類商品的通用名稱。訴爭(zhēng)商標(biāo)雖然由漢字“席夢(mèng)思”及英文“Simmons”構(gòu)成，但是“席夢(mèng)思”仍是訴爭(zhēng)商標(biāo)的主要識(shí)別部分，它以普通的文字形式表現(xiàn)，將其使用在床墊、彈簧床墊等商品上，容易被公眾理解成床墊的一種，而不是商標(biāo)，不應(yīng)予以核準(zhǔn)注冊(cè)。

　　同理，像“金駿眉”作為一種紅茶商品的通用名稱，已經(jīng)被公眾所熟識(shí)，此時(shí)，如果有企業(yè)在紅茶商品上申請(qǐng)注冊(cè)“金駿眉”商標(biāo)，在沒有其他因素的情況下，顯然缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征，不得作為商標(biāo)注冊(cè)。

　　另外，僅有商品的型號(hào)，或者公眾容易將標(biāo)志識(shí)別為商品型號(hào)本身，因其無法起到區(qū)分市場(chǎng)來源的作用，通常也不具有顯著特征，不能獲準(zhǔn)注冊(cè)。例如，在“閃光信號(hào)燈、發(fā)光或機(jī)械信號(hào)板”等商品上申請(qǐng)注冊(cè)純文字商標(biāo)“3H”，也是不可行的。法院判決認(rèn)為，“3H”通常為閃光信號(hào)燈、發(fā)光或機(jī)械信號(hào)板等指定使用商品常用型號(hào)的表現(xiàn)形式，用作商標(biāo)易使消費(fèi)者誤會(huì)，因此也不能注冊(cè)。

　　禁止描述性標(biāo)志作為商標(biāo)注冊(cè)

　　我國商標(biāo)法還規(guī)定，僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的，不得作為商標(biāo)注冊(cè)。該項(xiàng)規(guī)定主要規(guī)制商標(biāo)標(biāo)志僅是或者主要是描述、說明商品或服務(wù)的質(zhì)量、原料、功能、用途等特點(diǎn)，不得作為商標(biāo)注冊(cè)的情形，這通常被稱作描述性標(biāo)志。

　　商標(biāo)法中，禁止描述性標(biāo)志作為商標(biāo)注冊(cè)的原因，是考慮到公眾在看到此類標(biāo)志時(shí)，會(huì)將其誤認(rèn)為是商品或服務(wù)相應(yīng)的特點(diǎn)。另外，該類標(biāo)志經(jīng)常被同業(yè)生產(chǎn)者和經(jīng)營者用來描述其商品或服務(wù)本身，屬于行業(yè)公知公用的表達(dá)符號(hào)，基于公共利益方面的考慮，也不宜被一家獨(dú)占使用。

　　就商品類標(biāo)志來說，描述性主要體現(xiàn)在商品品質(zhì)、原料、功能等方面。例如，有企業(yè)在33類“米酒；白酒；黃酒”等商品上，申請(qǐng)注冊(cè)純文字商標(biāo)“綿特”。通常，“綿特”也可被認(rèn)讀為“特綿”，指定使用在“米酒；白酒；黃酒”等商品上，直接表示了商品的口感、品質(zhì)等，因此不得作為商標(biāo)注冊(cè)。也有企業(yè)在第1類“氮肥；肥料；混合肥料”等商品上申請(qǐng)注冊(cè)純文字商標(biāo)“碳?xì)浜朔省�，直接表明了指定使用商品的原料、成分等產(chǎn)品特點(diǎn)，通常情況下公眾不易通過訴爭(zhēng)商標(biāo)識(shí)別商品來源，因此也不得注冊(cè)。

　　就服務(wù)類標(biāo)志來說，描述性主要體現(xiàn)在服務(wù)內(nèi)容方面。例如，某公司想把“貓主題國際藝術(shù)設(shè)計(jì)周及圖”注冊(cè)為商標(biāo)，被商標(biāo)局和商評(píng)委駁回后起訴至法院。法院判決認(rèn)為，訴爭(zhēng)商標(biāo)由中文“貓主題國際藝術(shù)設(shè)計(jì)周”及對(duì)應(yīng)英文“INTERNATIONAL CAT ART&DESIGN WEEK”和圖形構(gòu)成，主要識(shí)別部分為“貓主題國際藝術(shù)設(shè)計(jì)周”，指定使用在“組織文化或教育展覽”等服務(wù)上，直接描述了指定服務(wù)的內(nèi)容等特點(diǎn)，無法起到區(qū)別服務(wù)來源的識(shí)別作用。

　　再如，中國福利彩票發(fā)行管理中心申請(qǐng)注冊(cè)“7樂彩及圖”商標(biāo)，法院認(rèn)為申請(qǐng)商標(biāo)中的顯著識(shí)別部分“7樂彩”是向彩民公開發(fā)售的一種彩票類型，在這種情況下，如果申請(qǐng)商標(biāo)指定使用在“經(jīng)營彩票”服務(wù)上，就違反了商標(biāo)法的規(guī)定。

　　總之，商標(biāo)的基本功能在于區(qū)分商品或服務(wù)的來源，要實(shí)現(xiàn)這一功能，必須具有足夠的顯著特征。公眾能夠通過該商標(biāo)標(biāo)志將商品或者服務(wù)與特定的市場(chǎng)提供者建立起來源指向聯(lián)系。缺乏顯著特征是商標(biāo)禁止注冊(cè)的絕對(duì)條件，也是十分重要的審查內(nèi)容。

　　作為商標(biāo)申請(qǐng)人，為了取得更好的營銷效果，將傳播熱度高、吸引眼球的標(biāo)志申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)無可厚非，但商標(biāo)的基本功能和屬性不能改變，正是“商標(biāo)千萬條，合法第一條”。

　　（作者單位：北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院）

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