從《夢(mèng)華錄》看宋朝知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，劇里還隱藏了這些法律點(diǎn)

最近的熱播劇《夢(mèng)華錄》

大家都看了嗎？

在看在看！

還有誰(shuí)沒(méi)有為我們“顧盼生輝”cp嗑生嗑死？

誰(shuí)還沒(méi)有為我們“大宋女子商業(yè)天團(tuán)”打call？

神仙姐姐！

劇中有這樣一個(gè)小片段 ↓

半遮面茶館掌柜趙盼兒從茶道、茶點(diǎn)的精致和風(fēng)雅方面下功夫，設(shè)計(jì)出很多形態(tài)獨(dú)特，且色香味俱全的糕點(diǎn)，起名曰：“春水生、晚更紅、笑春風(fēng)”，并有東京教坊琵琶色教頭伴樂(lè)，正迎合了宋人“焚香點(diǎn)茶掛畫(huà)插花”之雅趣，吸引了大量客流，一時(shí)名噪東京。

茶湯巷商家不服，為招攬客源，也效仿半遮面茶館的糕點(diǎn)造型和設(shè)計(jì)，邀請(qǐng)東京另一琵琶手伴樂(lè)，且定價(jià)低于半遮面茶館，由此，大量茶客流向茶湯巷。

為挽回?fù)p失，趙盼兒只得用計(jì)維護(hù)自己的競(jìng)爭(zhēng)利益。

第一個(gè)問(wèn)題來(lái)了

在現(xiàn)今法律看來(lái)，茶湯巷掌柜的行為如何定性？

半遮面茶館設(shè)計(jì)的茶點(diǎn)造型獨(dú)特，具有較高的藝術(shù)審美價(jià)值，該外觀設(shè)計(jì)本身可構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品。茶湯巷茶館擅自使用上述造型侵犯了半遮面茶館的著作權(quán)。同時(shí)，上述設(shè)計(jì)具有較高的顯著性和識(shí)別性，在東京城內(nèi)已具有一定的知名度和影響力，茶湯巷茶館的仿冒行為屬于典型的“傍名牌”，足以使人誤認(rèn)為是他人商品或與他人存在特定聯(lián)系，違反了公平、誠(chéng)信的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序，屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

這種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，宋人不來(lái)管一管嗎？

宋代雖然沒(méi)有反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)保護(hù)，但已出現(xiàn)了商標(biāo)保護(hù)意識(shí)和措施。現(xiàn)藏于中國(guó)歷史博物館的一塊北宋銅板，上刻“濟(jì)南劉家功夫針?shù)仭保瑑蓚?cè)刻“認(rèn)門前白兔兒為記”等字樣，中間配以白兔搗藥圖形，具有很強(qiáng)的個(gè)性化和顯著性特征。凡見(jiàn)“白兔搗藥”之標(biāo)志者，自然聯(lián)想到“濟(jì)南劉家功夫針?shù)仭薄Ｒ虼耍?strong>北宋“白兔商標(biāo)”可以說(shuō)是世界上迄今為止最早的商標(biāo)實(shí)物。商標(biāo)性標(biāo)識(shí)通過(guò)獨(dú)特的圖形設(shè)計(jì)和文字表達(dá)，起到識(shí)別商品來(lái)源，維護(hù)商家商譽(yù)的作用。同時(shí)，通過(guò)采取一些技術(shù)措施，也可以發(fā)揮防偽作用。

這也就是說(shuō)，宋代知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)已經(jīng)萌發(fā)啦！

那么，宋代知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)萌發(fā)的主要原因是什么？

宋代社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)，商品經(jīng)濟(jì)活力得以釋放，商業(yè)和手工業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)也隨之加劇，標(biāo)記商品、打造品牌以獲取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)成為一種主流措施，再加上雕版印刷和造紙技術(shù)的普及和進(jìn)步，為商標(biāo)的形成創(chuàng)造了天然的條件。另外，這也得益于宋代統(tǒng)治者崇文抑武的治國(guó)理念，宋代成為中國(guó)古代士人的黃金時(shí)代，文化空前繁榮，文人墨客以追求生活上的精致、風(fēng)雅為時(shí)尚，為知識(shí)產(chǎn)權(quán)理念的萌發(fā)，尤其是版權(quán)保護(hù)制度的形成提供了一定文化基礎(chǔ)。

也就是經(jīng)濟(jì)+技術(shù)+文化的共同作用啦！

三娘的桃花果子擱現(xiàn)代能申請(qǐng)專利嗎？

劇中宋引章抱著外面模仿的桃花果子，怒氣沖沖找趙盼兒和三娘，指出茶湯巷有四家茶坊抄咱家的果子和飲子，做的還一模一樣，并且不限量，價(jià)格更優(yōu)惠，引得百姓紛紛搶購(gòu)。相比較于宋娘子的義憤填膺，趙盼兒氣定神閑說(shuō)道，不能說(shuō)他們賣的是假貨，也沒(méi)有王法規(guī)定，這桃花果子只能咱一家賣。

那么問(wèn)題來(lái)了，如果桃花果子放在現(xiàn)代，三娘能否申請(qǐng)專利保護(hù)呢，這樣別人是否就不能抄襲了呢。

首先，專利只限于新的技術(shù)發(fā)明，必須有具體步驟，能用在工業(yè)上，例如藥物、機(jī)器、電腦軟件的發(fā)明，而“美食專利”是不存在的。

另外，專利需要提出申請(qǐng)，發(fā)明者可以在自己的國(guó)家和其他國(guó)家申請(qǐng)專利權(quán)，專利權(quán)的時(shí)限是20年。文字作品，例如書(shū)本、文學(xué)創(chuàng)作、電腦程序、繪畫(huà)、歌曲、攝影作品、個(gè)別人獨(dú)創(chuàng)的食譜等，都有版權(quán)。版權(quán)無(wú)需申請(qǐng)，但必須把思想表達(dá)在物體上。版權(quán)的有效期限為創(chuàng)作者有生之年，直到其死后70年。

雖然美食不能申請(qǐng)專利，但是美食的制作方法可以申請(qǐng)專利呀，但對(duì)于美食工藝這種，要先過(guò)實(shí)用性這關(guān)，專利審查指南中指出，若菜肴和烹調(diào)方法不適于在產(chǎn)業(yè)上制造和不能重復(fù)實(shí)施的菜肴，不具備實(shí)用性，不能被授予專利權(quán)；依賴于廚師的技術(shù)、創(chuàng)作等不確定因素導(dǎo)致不能重復(fù)實(shí)施的烹調(diào)方法不適于在產(chǎn)業(yè)上應(yīng)用，也不具備實(shí)用性，不能被授予專利權(quán)。”

對(duì)某些美食制作，比如能工業(yè)化生產(chǎn)的成品美食等，其配方及制作、工藝已程序化，在生產(chǎn)中并不依賴任何隨機(jī)的因素，因而可以申請(qǐng)專利，并能獲得授權(quán)。個(gè)人制作的美食常常主要依靠于廚師個(gè)人的烹飪技巧等隨機(jī)因素，因而難以獲得專利授權(quán)。

再看到《夢(mèng)華錄》中，雖然各茶行抄襲了三娘的桃花果子，外觀上看著一模一樣，但吃起來(lái)味道卻相差甚遠(yuǎn)，遠(yuǎn)沒(méi)有三娘做的好吃，一是可能三娘制作果子的工藝特殊，其他茶行只能模仿其形，不得其味。很大程度可能依賴于三娘的烹飪手藝高超，從她與池衙內(nèi)斗刀工，就可以看出，三娘在廚藝方面頗有造詣，所以桃花果子的制作方法很大程度依賴于三娘的烹飪技巧，雖能申請(qǐng)專利，但能不能授權(quán)又是一回事了。

上面也說(shuō)到個(gè)別人獨(dú)創(chuàng)的食譜是有版權(quán)的，三娘就可以將桃花果子的制作方法記錄進(jìn)食譜中，如果很具體地記錄著每一種食材、分量、烹煮程序，而且以書(shū)面方式表達(dá)出來(lái)，這個(gè)文字食譜便可以有版權(quán)，進(jìn)行保密。盜版的永遠(yuǎn)超越不了正宗的口味，只要有食譜在手，制作的工藝也能世代流傳，做到一枝獨(dú)秀。比如，各類的名酒，茅臺(tái)、高粱酒、再比如各色的名茶，大紅袍，碧螺春等，很多大牌也是一直被模仿從未被超越。

哪里有商機(jī)，哪里就有抄襲。如果劇中的桃花果子能夠提前申請(qǐng)專利，并授權(quán)成功，那也就意味著其他茶行存在侵權(quán)，三娘也應(yīng)該上訴維權(quán)，來(lái)保護(hù)自身的利益。所以說(shuō)，不管是企業(yè)還是個(gè)人，都應(yīng)該加強(qiáng)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的了解，加強(qiáng)維權(quán)意識(shí)，從而保護(hù)自身的利益。

《夢(mèng)華錄》里的其他法律點(diǎn)

1.趙盼兒與歐陽(yáng)旭本有婚約，歐陽(yáng)旭突然悔婚另娶，趙盼兒可以要求歐陽(yáng)旭償還之前所置辦的田產(chǎn)嗎？

針對(duì)該劇情可分三種情況來(lái)看：

一、如果該不動(dòng)產(chǎn)登記在趙盼兒名下，則歐陽(yáng)旭只具有不動(dòng)產(chǎn)的使用權(quán)，而不具有所有權(quán)，在該情況下，趙盼兒出資置辦的不動(dòng)產(chǎn)仍屬趙盼兒所有。

二、如果該不動(dòng)產(chǎn)登記歐陽(yáng)旭名下，該不動(dòng)產(chǎn)系戀愛(ài)期間趙盼兒以結(jié)婚為目的在婚前贈(zèng)與歐陽(yáng)旭，這一行為應(yīng)定性為附條件贈(zèng)與行為，如果條件不成就或者條件消失，給付方可請(qǐng)求返還。

三、如果該不動(dòng)產(chǎn)在戀愛(ài)期間登記為趙盼兒與歐陽(yáng)旭雙方共有，歐陽(yáng)旭一方未出資，雙方終止戀愛(ài)關(guān)系后分割共有財(cái)產(chǎn)，符合有重大理由需要分割的情形。共有關(guān)系終止時(shí)，對(duì)共有財(cái)產(chǎn)的分割，有協(xié)議的按協(xié)議處理；沒(méi)有協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)考慮共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)的貢獻(xiàn)大小，適當(dāng)照顧共有人生產(chǎn)、生活的實(shí)際需要等情況，合理確定未出資方的份額。

趙盼兒決定前往汴京找歐陽(yáng)旭問(wèn)個(gè)究竟，上船后卻意外遇到跳河自盡的孫三娘。原來(lái)，孫三娘的丈夫傅新貴瞞著她將親生兒子過(guò)繼給陶氏，而他之所以這么做的原因，系因他與陶氏之間有不正當(dāng)關(guān)系，二人合伙污蔑孫三娘，令她痛不欲生，絕望投河，幸得趙盼兒與顧千帆相救。

2.傅新貴瞞著孫三娘將兒子過(guò)繼出去，合法嗎？

民法典第一千零九十七條規(guī)定：“生父母送養(yǎng)子女，應(yīng)當(dāng)雙方共同送養(yǎng)。生父母一方不明或者查找不到的，可以單方送養(yǎng)。”傅新貴瞞著孫三娘將兒子過(guò)繼出去的行為不屬于生父母一方不明或者查找不到的情況，相應(yīng)的過(guò)繼行為也是不合法，無(wú)效的收養(yǎng)行為自始沒(méi)有法律約束力，孫三娘并未喪失對(duì)兒子的撫養(yǎng)權(quán)。

趙盼兒與顧千帆為了醫(yī)治孫三娘決定靠岸下船，二人在街上無(wú)意間得知妹妹宋引章的遭遇。此前，“江南第一琵琶手”宋引章自以為遇到了如意郎君，便帶周舍來(lái)找趙盼兒。

趙盼兒看出周舍是一個(gè)賭徒，讓宋引章別聽(tīng)信周舍的謊言，但宋引章不聽(tīng)勸，執(zhí)意跟周舍遠(yuǎn)走他鄉(xiāng)。二人成親后，周舍果然本性暴露，對(duì)宋引章拳打腳踢、進(jìn)行囚禁，只為榨取她的錢財(cái)。趙盼兒念及姐妹情深，準(zhǔn)備利用計(jì)謀解救宋引章。

3.宋引章遭遇家暴，離婚時(shí)可以要求賠償嗎？

反家庭暴力法明確規(guī)定，國(guó)家禁止任何形式的家庭暴力。根據(jù)民法典及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，實(shí)施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員，如果感情確已破裂，調(diào)解無(wú)效的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。

實(shí)施家庭暴力導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。家暴導(dǎo)致的離婚損害賠償包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償，物質(zhì)方面一般包括身體受到傷害而產(chǎn)生的醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)等，精神損害賠償金的具體數(shù)額由法院根據(jù)當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)發(fā)展水平，過(guò)錯(cuò)方的侵害程度等因素綜合確定。

三姐妹重聚后，一起來(lái)到汴京。趙盼兒認(rèn)清歐陽(yáng)旭的真面目后灑脫放手，并決定在汴京重開(kāi)茶坊。三姐妹分工明確，趙盼兒主管經(jīng)營(yíng)，孫三娘負(fù)責(zé)制作糕點(diǎn)，宋引章負(fù)責(zé)琵琶彈奏，她們經(jīng)營(yíng)的“半遮面”茶坊，主打“新雅精”路線，很快就成為汴京城內(nèi)的“網(wǎng)紅店”。然而，樹(shù)大招風(fēng)，成名后的“半遮面”紛紛被他人模仿跟風(fēng)，尤其是孫三娘制作的糕點(diǎn)，引得眾多店鋪紛紛效仿。

4.羨慕別家生意火爆就開(kāi)店效仿，是否會(huì)侵權(quán)？

如果效仿的店鋪使用相同或相似的裝潢、菜單或通過(guò)其他足以讓人誤認(rèn)為與三姐妹店鋪有特定聯(lián)系的行為模仿三姐妹店鋪，根據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第六條的規(guī)定，屬于混淆行為，三姐妹可以向法院提起不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)之訴，并要求賠償經(jīng)濟(jì)損失。如果效仿的店鋪使用與三姐妹店鋪相同或相似的商標(biāo)，根據(jù)商標(biāo)法第五十七條、第六十條的規(guī)定，屬于侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，三姐妹可以向法院提起侵權(quán)之訴，同時(shí)可以主張因?qū)Ψ角謾?quán)而給自己造成的經(jīng)濟(jì)損失。

“半遮面”在汴京辦得風(fēng)生水起，“眼紅”的人也越來(lái)越多。一天，有兩位自稱是兄妹的顧客，在“半遮面”喝茶并假裝食物中毒身亡。趙盼兒看妹妹對(duì)中毒的哥哥完全不管，只顧吵架把事鬧大，頓時(shí)起了疑心。于是，她施以對(duì)策，成功讓假死的哥哥睜開(kāi)了眼。二人講出實(shí)情，原來(lái)是歐陽(yáng)旭未婚妻的乳娘，故意找人去“半遮面”搗亂，想要教訓(xùn)一下趙盼兒。

5.故意找人鬧事、誣陷“半遮面”，要承擔(dān)什么法律責(zé)任？

二人捏造中毒死亡事件陷害“半遮面”，其誣告陷害一旦得逞，“半遮面”經(jīng)營(yíng)者可能因涉嫌生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪或生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪受到刑事處罰，因此，兄妹二人涉嫌誣告陷害罪。根據(jù)刑法第二百四十三條規(guī)定，捏造事實(shí)誣告陷害他人，意圖使他人受刑事追究，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成嚴(yán)重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑。需要指出的是，乳娘指使他人實(shí)施誣告陷害的行為，根據(jù)刑法第二十五條、二十六條的規(guī)定，乳娘構(gòu)成誣告陷害罪的共犯，系共同犯罪的主犯。

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